港能小課堂 | NO.53 如何投資天然氣分布式能源項(xiàng)目

天然氣分布式能源的概念

根據(jù)2011年實(shí)施的《關(guān)于發(fā)展天然氣分布式能源的指導(dǎo)意見》，天然氣分布式能源是指利用天然氣為燃料，通過冷熱電三聯(lián)供等方式實(shí)現(xiàn)能源的梯級利用，綜合能源利用效率在70%以上，并在負(fù)荷中心就近實(shí)現(xiàn)能源供應(yīng)的現(xiàn)代能源供應(yīng)方式，是天然氣高效利用的重要方式，可以分為區(qū)域分布式和樓宇分布式。

“

法律盡職調(diào)查要點(diǎn)分析

實(shí)踐中，投資者一般通過受讓項(xiàng)目公司股權(quán)或?qū)?xiàng)目公司增資的方式股權(quán)并購天然氣分布式能源項(xiàng)目。

與一般股權(quán)并購相似，天然氣分布式能源并購項(xiàng)目也需要關(guān)注項(xiàng)目公司的歷史沿革及存續(xù)、股東和股權(quán)、稅收、勞動人事、重大合同及債權(quán)債務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭、訴訟仲裁和行政處罰等事項(xiàng)的合規(guī)性。除此之外，筆者認(rèn)為，在天然氣分布式能源并購項(xiàng)目的法律盡調(diào)中，還須重點(diǎn)關(guān)注以下事項(xiàng)：

一

經(jīng)營范圍和業(yè)務(wù)資質(zhì)

根據(jù)《關(guān)于發(fā)展天然氣分布式能源的指導(dǎo)意見》對天然氣分布式能源的定義，從事天然氣分布式能源項(xiàng)目運(yùn)營管理的項(xiàng)目公司，將涉及冷、熱（主要是熱水和蒸汽）、電等能源的生產(chǎn)和供應(yīng)。因此，在法律盡調(diào)中，須關(guān)注項(xiàng)目公司是否已取得從事冷、熱、電生產(chǎn)和供應(yīng)的有效業(yè)務(wù)資質(zhì)。

1、電力業(yè)務(wù)許可（生產(chǎn)類和供應(yīng)類）

根據(jù)《電力業(yè)務(wù)許可管理規(guī)定》，從事發(fā)電業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得發(fā)電類電力業(yè)務(wù)許可證。從事輸電業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得輸電類電力業(yè)務(wù)許可證。從事供電業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得供電類電力業(yè)務(wù)許可證。根據(jù)《電力法》，供電企業(yè)在批準(zhǔn)的供電營業(yè)區(qū)內(nèi)向用戶供電，一個供電營業(yè)區(qū)內(nèi)只設(shè)立一個供電營業(yè)機(jī)構(gòu)。

但根據(jù)《國家能源局關(guān)于明確電力業(yè)務(wù)許可管理有關(guān)事項(xiàng)的通知》，經(jīng)能源主管部門以備案（核準(zhǔn)）等方式明確的分布式發(fā)電項(xiàng)目，豁免發(fā)電類電力業(yè)務(wù)許可。

根據(jù)我們與部分能源監(jiān)管局及能源監(jiān)管辦公室的溝通，天然氣分布式能源僅在通過自身配電網(wǎng)對外輸電、售電時，需要申請取得供電類電力業(yè)務(wù)許可，但實(shí)踐中是否辦理，須與屬地能源主管部門進(jìn)一步確認(rèn)；如通過電網(wǎng)企業(yè)的配電網(wǎng)對外輸電、供電，則無須單獨(dú)申請供電類電力業(yè)務(wù)許可。

因此，在法律盡調(diào)中，須根據(jù)項(xiàng)目具體情況判斷是否需要辦理供電類電力業(yè)務(wù)許可。如有必要，還須與項(xiàng)目屬地能源主管部門進(jìn)一步溝通確認(rèn)。

2、能源（冷熱氣）供應(yīng)的特許經(jīng)營

根據(jù)《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》相關(guān)規(guī)定，城市供水、供氣、供熱等行業(yè)，依法實(shí)施特許經(jīng)營的，適用本辦法。實(shí)施特許經(jīng)營的項(xiàng)目由省、自治區(qū)、直轄市通過法定形式和程序確定。

因此，在法律盡調(diào)中，需要關(guān)注項(xiàng)目所在地是否對城市供水、供氣、供熱等行業(yè)實(shí)施特許經(jīng)營。實(shí)施特許經(jīng)營的，如天津、河北、山西、湖南等地，須進(jìn)一步確認(rèn)項(xiàng)目公司是否已取得合法且持續(xù)有效的特許經(jīng)營權(quán)，核查內(nèi)容包括但不限于：

第一，項(xiàng)目公司特許經(jīng)營權(quán)的取得程序是否合法有效，包括但不限于是否依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)履行招投標(biāo)手續(xù)，是否與有權(quán)主體簽署合法有效的特許經(jīng)營協(xié)議，特許經(jīng)營協(xié)議內(nèi)容是否符合相關(guān)法律法規(guī)要求。

第二，項(xiàng)目公司依據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議所確定的特許經(jīng)營內(nèi)容、區(qū)域、范圍等是否與其他第三方所取得的特許經(jīng)營權(quán)相沖突。尤其需要關(guān)注第三方簽署的燃?xì)馓卦S經(jīng)營協(xié)議中，是否已包含天然氣分布式能源的特許經(jīng)營。

第三，項(xiàng)目公司是否存在違反特許經(jīng)營協(xié)議及相關(guān)法規(guī)導(dǎo)致喪失特許經(jīng)營權(quán)的情形。

3、經(jīng)營范圍

項(xiàng)目公司經(jīng)工商核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍中應(yīng)當(dāng)涵蓋供熱、供電、供冷等業(yè)務(wù)，否則存在超范圍經(jīng)營的法律風(fēng)險。

二

天然氣分布式能源項(xiàng)目的開發(fā)手續(xù)

天然氣分布式能源的開發(fā)建設(shè)，需要履行諸多程序，包括但不限于投資主管部門核準(zhǔn)、環(huán)保部門環(huán)評、電網(wǎng)公司并網(wǎng)驗(yàn)收等。

1、投資主管部門的核準(zhǔn)

根據(jù)《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2016年本）》相關(guān)規(guī)定，火電站（含自備電站）項(xiàng)目由省級政府核準(zhǔn)，其中燃煤燃?xì)饣痣婍?xiàng)目應(yīng)在國家依據(jù)總量控制制定的建設(shè)規(guī)劃內(nèi)核準(zhǔn)；熱電站（含自備電站）項(xiàng)目由地方政府核準(zhǔn)，其中抽凝式燃煤熱電項(xiàng)目由省級政府在國家依據(jù)總量控制制定的建設(shè)規(guī)劃內(nèi)核準(zhǔn)。其中重慶市明確規(guī)定，燃煤燃?xì)鉄犭娬荆ê烊粴夥植际侥茉矗╉?xiàng)目由市政府投資主管部門核準(zhǔn)；廣東省明確規(guī)定，天然氣分布式能源站項(xiàng)目由地級以上市政府投資主管部門核準(zhǔn)。

因此，天然氣分布式能源項(xiàng)目屬于政府核準(zhǔn)項(xiàng)目，在法律盡調(diào)過程中，應(yīng)當(dāng)核查項(xiàng)目公司是否依法取得地方投資主管部門的核準(zhǔn)，包括但不限于：

第一，依據(jù)相關(guān)法律和法規(guī)，相關(guān)核準(zhǔn)文件的出具部門是否是有權(quán)核準(zhǔn)機(jī)關(guān)。

第二，核準(zhǔn)文件的信息與實(shí)際項(xiàng)目是否相符，包括建設(shè)地點(diǎn)、投資規(guī)模、建設(shè)規(guī)模、建設(shè)內(nèi)容等，如發(fā)生變化的，是否依法提出變更申請。

第三，項(xiàng)目是否自核準(zhǔn)文件出具日起2年內(nèi)開工建設(shè)，如未在法定期限內(nèi)開工建設(shè)的，是否在2年期限屆滿的30個工作日前申請延期。

2、環(huán)保部門環(huán)評手續(xù)

根據(jù)《關(guān)于天然氣分布式能源項(xiàng)目是否列入<建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價分類管理名錄>的復(fù)函》、《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價分類管理名錄（2018）》相關(guān)規(guī)定，天然氣分布式能源屬于熱力生產(chǎn)和供應(yīng)工程，應(yīng)當(dāng)依法編制環(huán)境影響報(bào)告表，取得屬地生態(tài)環(huán)境主管部門的審批意見。且根據(jù)修改前后的《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》，2017年10月1日前竣工的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)向生態(tài)環(huán)境主管部門申請環(huán)境保護(hù)設(shè)施竣工驗(yàn)收，2017年10月1日后竣工的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)自行組織環(huán)境保護(hù)設(shè)施竣工驗(yàn)收，編制驗(yàn)收報(bào)告并向社會公開。核查內(nèi)容包括但不限于：

第一，依據(jù)相關(guān)法律和法規(guī)，相關(guān)審批文件的出具部門是否是有權(quán)審批機(jī)關(guān)。

第二，審批文件的信息與實(shí)際項(xiàng)目是否相符，包括項(xiàng)目的性質(zhì)、規(guī)模、地點(diǎn)、采用的生產(chǎn)工藝或者防治污染、防止生態(tài)破壞的措施等，如發(fā)生變化的，是否依法重新報(bào)批。

第三，項(xiàng)目是否自核準(zhǔn)文件出具日起5年內(nèi)開工建設(shè)，如未在法定期限內(nèi)開工建設(shè)的，是否重新報(bào)批。

第四，驗(yàn)收報(bào)告是否依法向社會公眾公開。

3、電網(wǎng)公司并網(wǎng)驗(yàn)收

根據(jù)《國家電網(wǎng)公司關(guān)于印發(fā)分布式電源并網(wǎng)相關(guān)意見和規(guī)范（修訂版）的通知》及《關(guān)于分布式電源并網(wǎng)服務(wù)管理規(guī)則》，第一類（10千伏以下電壓等級接入，且單個并網(wǎng)點(diǎn)總裝機(jī)容量不超過6兆瓦的分布式電源）和第二類（35千伏電壓等級接入，年自發(fā)自用大于50%的分布式電源，或10千伏電壓等級接入且單個并網(wǎng)點(diǎn)總裝機(jī)容量超過6兆瓦，年自發(fā)自用電量大于50%的分布式電源）分布式電源可以適用分布式電源并網(wǎng)相關(guān)規(guī)定申請并網(wǎng)，其余執(zhí)行國家電網(wǎng)公司常規(guī)電源相關(guān)管理規(guī)定。

在法律盡調(diào)中，應(yīng)當(dāng)核查項(xiàng)目公司在申請分布式電源并網(wǎng)時先后取得的如下文件：接入系統(tǒng)方案確認(rèn)單、接入電網(wǎng)意見函（僅適用于35千伏、10千伏項(xiàng)目，下同）；設(shè)計(jì)文件審查意見；發(fā)用電合同、35千伏及10千伏項(xiàng)目調(diào)度協(xié)議；并網(wǎng)驗(yàn)收意見單。

其中，經(jīng)確認(rèn)的接入系統(tǒng)方案、接入電網(wǎng)意見函是開展項(xiàng)目核準(zhǔn)和工程建設(shè)（設(shè)計(jì)）等工作的必要文件，設(shè)計(jì)文件審查意見是開展接入系統(tǒng)工程建設(shè)等后續(xù)工作的必要文件；并網(wǎng)驗(yàn)收意見單是并網(wǎng)的最終依據(jù)。

4、項(xiàng)目建設(shè)施工

三

天然氣供應(yīng)及其價格

天然氣作為天然氣分布式能源的燃料，其價格高低直接影響項(xiàng)目的收益。《天然氣利用政策》明確要求，堅(jiān)持以產(chǎn)定需，所有新建天然氣利用項(xiàng)目（包括天然氣分布式能源項(xiàng)目）申報(bào)核準(zhǔn)時必須落實(shí)氣源，并簽訂購氣合同，已用氣項(xiàng)目供用氣雙方也要有合同保障。

近年來，國家發(fā)改委先后發(fā)布相關(guān)規(guī)定，理順非居民用天然氣價格，實(shí)現(xiàn)存量氣和增量氣價格并軌，降低非居民用天然氣最高門站價格，按照“管住中間，放開兩頭”總體思路，只監(jiān)管自然壟斷的管網(wǎng)輸配氣價格，加快放開天然氣氣源和銷售價格，有利于保障天然氣的供應(yīng)，并降低天然氣價格，促進(jìn)天然氣分布式能源的發(fā)展。

在法律盡調(diào)中，須重點(diǎn)核查項(xiàng)目公司是否與天然氣供應(yīng)方簽署合適的購氣合同，以保障氣源，穩(wěn)定氣價；同時須時刻關(guān)注國家、地方層面有關(guān)天然氣價格的政策，以判斷項(xiàng)目的穩(wěn)定性。

四

上網(wǎng)電價及其批復(fù)

2015年的《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于規(guī)范天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價管理有關(guān)問題的通知》只對天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價作了原則性規(guī)定，具體管理辦法實(shí)行省級負(fù)責(zé)制，即天然氣發(fā)電上網(wǎng)最高電價不得超過當(dāng)?shù)厝济喊l(fā)電上網(wǎng)標(biāo)桿電價或當(dāng)?shù)仉娋W(wǎng)企業(yè)平均購電價格每千瓦時0.35元，鼓勵天然氣分布式能源與電力用戶直接簽訂交易合同，自主協(xié)商確定電量和價格。各地天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價具體管理辦法由省級政府價格主管部門根據(jù)上述原則制定，報(bào)國家發(fā)改委備案。

經(jīng)梳理，目前，河北、山東根據(jù)《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于規(guī)范天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定，對天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價作了原則性規(guī)定；陜西、四川規(guī)定，天然氣分布式發(fā)電項(xiàng)目發(fā)電電量全部實(shí)行市場化交易，由交易雙方協(xié)商確定；湖北、湖南、河南、廣西等地尚未出具統(tǒng)一的規(guī)定，而采用一事一議的原則，分別對具體分布式能源項(xiàng)目的上網(wǎng)電價進(jìn)行單獨(dú)批復(fù)；江西則規(guī)定，新建天然氣分布式發(fā)電項(xiàng)目，其上網(wǎng)電價參照燃煤發(fā)電標(biāo)桿上網(wǎng)電價（含脫硫、脫銷和除塵電價，不包括超低排放電價）執(zhí)行；北京、天津等地針對天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價作了明確規(guī)定，具體如下：

因此，在法律盡調(diào)中，須重點(diǎn)關(guān)注項(xiàng)目所在地省級政府價格主管部門是否針對天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價作了明確規(guī)定，如根據(jù)當(dāng)?shù)卣?，需要就上網(wǎng)電價進(jìn)行單獨(dú)批復(fù)的，應(yīng)當(dāng)核查項(xiàng)目公司取得的批復(fù)文件，以確保天然氣分布式能源項(xiàng)目投產(chǎn)后，上網(wǎng)電價有法可依。同時，須密切關(guān)注項(xiàng)目所在地主管部門對于天然氣發(fā)電上網(wǎng)電價的不時調(diào)整。

五

財(cái)政補(bǔ)貼

鑒于目前天然氣發(fā)電成本較高，相比于燃煤發(fā)電不具成本優(yōu)勢，天然氣分布式能源是否能夠盈利并持續(xù)發(fā)展，在很大程度上仍取決于財(cái)政補(bǔ)貼。

而目前國家層面對于天然氣分布式能源的支持，仍以原則性規(guī)定為主，尚未針對天然氣分布式能源出臺全國性的財(cái)政補(bǔ)貼規(guī)定，而主要以地方財(cái)政補(bǔ)貼為主。

經(jīng)梳理，目前上海、長沙、青島和鄭州等地已針對天然氣分布式能源出臺了專門的財(cái)政補(bǔ)貼規(guī)定，具體如下：

因此，在法律盡調(diào)中，須關(guān)注項(xiàng)目所在地是否出臺明確財(cái)政補(bǔ)貼的政策性文件，以及項(xiàng)目公司是否滿足該等政策性文件所要求的補(bǔ)貼條件。同時，須密切關(guān)注項(xiàng)目所在地主管部門對于天然氣分布式能源財(cái)政補(bǔ)貼政策的不時調(diào)整。

六

特殊合同的簽署及履行情況

鑒于天然氣分布式能源項(xiàng)目的特殊性，在法律盡調(diào)中，還須重點(diǎn)關(guān)注如下合同的簽署及履行情況：

1、天然氣分布式能源項(xiàng)目建設(shè)所涉及的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，是否依法履行招投標(biāo)程序。根據(jù)《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，天然氣分布式能源作為電力項(xiàng)目，如達(dá)到法定招標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行招投標(biāo)。

2、如項(xiàng)目公司通過EPC（Engineering Procurement Construction，是指承包方受業(yè)主委托，按照合同約定對工程建設(shè)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行等實(shí)行全過程或若干階段的承包）合同來實(shí)施天然氣分布式能源項(xiàng)目建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注EPC合同中有關(guān)工程范圍、合同價款及其支付方式、銀行保函（包括預(yù)付款保函、履約保函、質(zhì)保金保函）、誤期罰款、性能指標(biāo)罰款、承包商的違約責(zé)任、業(yè)主責(zé)任等條款。

3、電費(fèi)收費(fèi)權(quán)質(zhì)押情況。根據(jù)相關(guān)司法判例，實(shí)踐中項(xiàng)目公司可以為融資需要，將其合法享有的電費(fèi)收費(fèi)權(quán)質(zhì)押給第三方，法院支持質(zhì)權(quán)人以拍賣、變賣電費(fèi)收費(fèi)權(quán)所得的價款優(yōu)先受償。因此，在法律盡調(diào)中，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注項(xiàng)目公司是否將電費(fèi)收費(fèi)權(quán)質(zhì)押給第三方，如已質(zhì)押的，應(yīng)盡量要求在交易前解除該等電費(fèi)收費(fèi)權(quán)質(zhì)押。

（文章來源：中倫世界）